皇冠信用盘平台 法学中枢期刊2022年第1期要目汇编(一)|刑法|法律|民法

编者按:北大法律信息网(北大法宝)赓续推出2022年法学专刊、高校学报(法学文章)及社科类综合刊(法学文章)月度目次清点。中枢范围参考CLSCI、CSSCI(含扩展版)(2021-2022)及北大中语中枢评价圭臬。因篇幅所限皇冠信用盘平台,分期推送,本期推送已出刊的14家期刊2022年第1期要目汇编,措施与CLSCI一致。

《中国法学》2022年第1期要目

(CLSCI/CSSCI/北大中语中枢)

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【特稿】

1.论中国式法治现代化新谈路

作家:张文显 (中国法学会学术委员会、习近平法治想想研究中心、吉林大学)

内容摘要:中国式法治现代化新谈路是中国式现代化新谈路在法治领域的具体体现,是中国共产党携带东谈主民经过遥远探索和伟大实践而顺利走出的一条稳健中国国情、免除法治礼貌、通向良法善治的法治现代化正确谈路,是马克想主义法治表面与中国法治建设推行相结合、与中华优秀传统法律文化相结合的要紧后果。中国式法治现代化新谈路是法治现代化的社会主义谈路、中国谈路,亦然21世纪东谈主类法治斯文的康庄通衢。中国式法治现代化新谈路的计谋定位是中国特色社会主义现代化总体布局,发展宗旨是建设良法善治的法治中国,旅途遴选是全面鞭策照章治国。面向畴昔,咱们将以建设法治强国为宗旨、以国度治理现代化为蓝图、以全体东谈主民共同浊富为要务、以全过程东谈主民民主为基石、以数字化智能化为动能、以全东谈主类共同价值为引颈,不休拓展中国式法治现代化新谈路,鞭策中华法治斯文新发展,创造东谈主类法治斯文新形态。

关节词:法治;现代化;新谈路;中国式法治现代化新谈路

【民法典解读与适用】

2.论民事权益位阶:以《民法典》为中心

作家:王利明 (中国东谈主民大学民商事法律科学研究中心、中国东谈主民大学法学院)

内容摘要:我国《民法典》虽然已经构建了完善的民事权益体系,并已在相干条件中就权益位阶作出了规矩,但并莫得全面确立澄莹的权益位阶。在浩繁存在的权益冲突中,不同权益的价值重量并非等同,在这一布景下,建立妥善的权益位阶表面,有助于贯注化解冲突,有用贯彻立法者的价值判断,并扶持裁判者进行准确的利益揣测。通过对《民法典》民事权益体系的解释,不错对民事权益的位阶进行如下排序:物资性东谈主格权、精神性东谈主格权、身份权、东谈主格利益、财产权利、财产利益。民事权益位阶在司法适用中并不是机械地排序弃取,而应结合个案场景妥当地进行利益揣测。民事权益位阶主要波及高位阶权益的优先保护、低位阶权益的和解容忍、民事职责的限制和拆除、合同的肃清以及对利益受损者的得当补偿等效果。

关节词:民法典;民事权益;位阶;私权保护

3.家庭法介入家庭关系的界限尽头对婚配家庭编实施的启示

作家:夏江皓 (中国政法大学)

内容摘要:家庭法与家庭糊口存在一定的深嗜分野,家庭糊口的亲密性和伦感性决定了家庭法介入家庭关系存在一定的界限,法律应当为家庭的自我管理保留满盈的空间。基于家庭法和家庭糊口的互动关系,家庭法对家庭关系的介入应当采取“宗旨性弃权模式”,使国度有针对性地对公民的家庭糊口进行法律层面的干预。住持庭关系堕入危机以至离散,或者影响到第三东谈主,或者违犯保护家庭中弱势群体等底线谈德时,家庭糊口的亲密环境就让位于当事东谈主权利义务界分的需求,家庭法方可有的放矢地介入。家庭法介入家庭关系的界限为《民法典》婚配家庭编的具体轨制提供了表面渊源,婚配家庭编应当以之为指引,促进自身标准的解释与适用,并在处理与其他各编关系时保持死守与张力,以共同推动《民法典》为东谈主民人人提供坚实的权益保险。

关节词;家庭法;家庭关系;界限;宗旨性弃权;民法典婚配家庭编

【畴昔法治研究】

4.数智化社会的法律调控

作家:皆延平 (北京理工大学法学院)

内容摘要:数智化逻辑是东谈主机互融、虚实同构、算法主导。数智化社会关系的架构化和建模化,透澈改变咱们厚实、主理和干预世界的方式。数智化后设机制统御一切步履及关系,法律与法学功课理念将由“怎么确立和复兴社会”转向“怎么规训和塑造社会”。法律对社会的调控应由“裁断步履后果”前移为“塑造步履逻辑”,由过后处置转向参与建设社会关系“架构”,由赋权与施济转向职责与义务的加载与规制。法律算法化自动运即将成为常态,法律东谈主工操作将成为特殊态。数智化逻辑蹂躏权利本位和司法中心主义法律法学不雅,权利主义法学例必为规制主义法学所取代。

关节词:数智化社会;架构化;先在规制;法律预嵌;算法化启动

5.基于信任的自动化决策:算法解释权的旨趣反想与轨制重构

作家:丁晓东 (中国东谈主民大学法学院、畴昔法治研究院)

内容摘要:基于个东谈主信息的算法自动化决策越来越浩繁,我国《个东谈主信息保护法》和相干国表里法律都引入算法解释权加以搪塞。但由于算法具有黑箱性、不细则性与复杂性,算法解释权是否应解析为一般性权利如故为止性权利,要求系统性解释如故个案性解释、事先解释如故过后解释、东谈主工解释如故机器解释,都存在解释争议与适用逆境。在旨趣层面,这一争议与逆境源于个东谈主算法抑遏论。应以换取讯任原则重构算法解释权,将算法解释权的性质视为一种要领性权利,而非实体性权利。算法解释权轨制也应进行重构,建议根据自动化决策所处的行业领域、市集化程度、个案影响、企业智力而对其内容、程度、时候和方式作不同要求。

关节词:算法;自动化决策;算法黑箱;算法解释权;个东谈主信息

【学术专论】

6.稳健法律的宪法解释与宪法发展

作家:杜强强 (都门师范大学政法学院)

内容摘要:稳健法律的宪法解释是在宪法有复数解释时以法律为准据而遴选宪法解释的方法,与合宪性解释的标的正好相背。在我国宪法实践上,世界东谈主大常委会也曾将《宪法》第40条上的公安机关解释为涵盖国度安全机关,这是较为典型的稳健法律的宪法解释。从表面上说,为化解违宪疑虑,也不错通过这种解释方法将《宪法》第40条上的通讯解释为拆除通讯记录,而将检察机关解释为涵盖监察机关在内。与合宪性解释不同的是,稳健法律的宪法解释属于逆向的“以宪就法”,因此通过这种方法得出的论断须接收宪法上的再审查。这种解释方法既能看护宪法的最高性,死守宪法与法律之间的界分,同期又能容纳宪法含义新的发展。

关节词:正当宪法解释;合宪性解释;合宪性审查;通讯解放和通讯奥妙

7.法律监督机关的宪法内涵

作家:朱全宝 (宁波大学法学院)

内容摘要:现行宪法对于“法律监督机关”(第134条)与“检察权”(第136条)之规矩呈现出机关定位与权力定性的非对应性,此迥异于“一府一委两院”之其他国度机关,突显了检察院的私有宪法地位,其蕴含的是法律监督机关的多重宪制功能。法律监督机关之宪法定位规约了检察权运用方式和检察轨制的变革旅途,检察权运用方式和检察轨制的变革丰富了法律监督的内涵进而强化了法律监督机关的宪法定位。检察机关恰是在这一良性互动中走上独具中国特色的实行法律监督之路。新时期法律监督机关应在其宪制功能与标准内涵指引下,全面阐扬国度法制联合,擢升对行政权监督的质效,在法律监督新样式中切实捍卫社会的自制正义,进而推动中国特色社会主义检察轨制行稳致远。

关节词:法律监督机关;检察机关;检察权;宪法定位;法制联合

8.行政协议变更、肃清轨制的整合与完善

作家:陈天昊 (清华大学人人管理学院)

内容摘要:将民事合同之情势变更、法定肃清轨制参照适用于行政协议,应当怎么与行政主体单方变更肃清轨制互相说合?结合既有标准及东谈主民法院审判实践,不错看到,当发生协议相对东谈主根底背约或遭逢不可抗力及情势变更时,缔约行政主体在原则上皆应参照适用民事合同之情势变更、法定肃清轨制;而仅在缔约行政主体所不可意料、不可幸免之客不雅事变乃源于人人利益需求新变化,况兼涉案具体情形称心行政协议下单方高权步履之运用条件时,缔约行政主体才不错适用行政协议单方变更肃清轨制。为了完善两项轨制的说合,畴昔还需擢升单方变更肃清步履对协议相对东谈主及社会公众的可预期性,并完备缔约行政主体在行政协议中主张情势变更的配套轨制。

关节词:行政协议;不可抗力;情势变更;根底背约;人人利益

9.国度象征的刑法保护

作家:高巍 (云南大学法学院)

内容摘要:国度象征是一种特定的象征类型,可表现为翰墨、图案、东谈主物形象等形式。国度象征附着于物资载体而存在,兼具社会事实属性和标准属性。社会事实属性表现为客不雅性、外皮性、浩繁性;标准属性可从缺欠性、积极性、法定性三方面进行判断。国度象征的社会事实结构形成于前国度的东谈主与东谈主的融合关系,并参与了国度的形成和启动条件的形塑,因此,侵害国度象征犯法的保护法益为国度启动条件。国度启动条件是一种集体法益,对其刑法保护的范围受到两个方面的限制:一为基本权利的限制;二为终末妙技性的限制。在国度象征犯法的具体解释上,来源,应当死守刑法条规的文义规模,准确界定条规文义;其次,在文义规模之内,可对侵害国度象征的不同犯法类型进行宗旨性限缩。宗旨性限缩可从人人性、主不雅要素、步履方式三个方面伸开。

关节词:国度象征;国度启动条件;基本权利;终末妙技性;宗旨性限缩

10.论公司机关决策权力的配置

作家:潘林 (山东大学法学院)

内容摘要:特定法域的“主义之争”有其特殊的阶段、问题以至观点,股东会中心主义确现代深嗜更是对机关分化不及的证实,司理中心主义则教导了董事会与司理均权的弹性。我国公司业务决策权力在机关之间分割,缺失决策泰斗与权力中心,变成了公司业务中决策主体的缺位、义务设定的破灭和职责识别的艰难。司法对公司步履的评价囿于决策问题自己而非“机关的决策”,从而加重了司法判断的包袱,难以达成取向决策要领的方法论变迁,难以通过信义义求达成贴合交易语境的审查。对公司机关决策权属标准的再造,应来源明确董事会行为公司业务权力中心,从而将公司步履的评价难题转换为通过信义义务的决策职责讲究问题,同期应介意会权责逻辑的前提下为闭塞公司保留均权的解放度。

关节词:股东会中心主义;董事会中心主义;司理中心主义;权力中心;信义义务

11.做事者个东谈主信息处理中同意的适用与限制

作家:吴文芳 (上海财经大学法学院)

内容摘要:做事者个东谈主信息处理中同意的内在逆境比其他社会关系都更为昭彰。应冲破做事法、民法与个东谈主信息保护法的表面藩篱,爱好对做事者同意的适用及体系性限制。做事者信息处理的正当性来源存在两种替代个东谈主同意的适用,分别为“缔结或履行合同所必需”的暗示同意及以集体合同或做事规章轨制为载体的集体合意。为促进信息利用,首肯许老板在突出“缔结或履行做事合同所必需” 时,以做事者昭示同意行为信息处理的正当性来源。无论同意的性质为暗示同意、集体合意或昭示同意,均应强调对同意自治性的审查,利用“宗旨限制”与比例原则,丰富“正当、高洁、必要”体系性限制的内涵,均衡做事者个东谈主信息权益保护与信息利用,从而纾解做事关系下同意的逆境。

关节词:做事者个东谈主信息;同意;体系性限制;审查要素

12.上市公司空幻敷陈行政处罚里面职责东谈主认定逻辑之改进

作家:邢会强 (中央财经大学法学院)

内容摘要:在近30年的证券行政处罚实践中,我国目下已经形成了对上市公司空幻敷陈里面职责东谈主认定的全体负责逻辑和沿途受处罚模式。这具有一定的合感性,但也存在改进的空间。在新《证券法》大幅度提高处罚额度的布景下,这种里面职责东谈主认定逻辑应予改变。包含主不雅状态测试、义务主体测试、里面抑遏义务履行测试和实时监控义务履行测试的四步测试法,能很好地判断上市公司空幻敷陈中董监高何者为职责东谈主员。这是一种更具逻辑性、科学性、操作性、适用性,并包含有一定发展空间和弹性空间的表面主张,不错用来改进上市公司空幻敷陈里面职责东谈主认定的逻辑。

关节词:空幻敷陈;信息显露;证券行政处罚;注深嗜务;费力尽职

13.论刑事笔据履历之多重性

作家:林志 毅 (华南理工大学法学院)

内容摘要:刑事笔据的低级履历旨在为法律决定之事实基础提供一般合感性根据,高档履历旨在为法律决定之事实基础提供高度合感性根据,主不雅履历旨在保险笔据材料在价值上的可接收性。由于我国表面及实践对上述不同性质、不同种类的笔据履历缺乏真切而澄莹的厚实,因而在刑事笔据履历轨制上存在低级履历要求不解确,高档履历莫得严格区分始端履历与末端履历,主不雅履历偏离价值本位且取向较为单一等主要问题,从而在某种程度上导致刑事笔据使用的不当,以至酿成冤假错案。为了愈加合理地使用刑事笔据,我国的刑事笔据履历轨制应当明确低级履历要求,严格区分始端履历与末端履历,让主不雅履历回首其价值本位况兼使之进一步合理化。

关节词:刑事笔据履历;笔据智力;笔据履历审查

14.遏制访佛告状规则之重构:以合同效力的权益审查为布景

作家:曹志勋 (北京大学法学院)

内容摘要:我国对合同效力采依权益审查模式,据此作出的收效判决在主文外对合同效力的认定能产生遏制访佛告状的效果。由于无谓全面审理潜在争点,大陆法系传统表面以为判决旨趣原则上不发生既判力。当任一方当事东谈主明确请求证实先决关系效力时,上述两种想路均招供合同效力认定的既判力。我国应将合同效力行为审理焦点,并达成对依权益审查规则的实质化改造,要求法官作出包含既判力范围释明的明确记号。在判断依权益审查规则的既判力效果时,应进一步解释遏制访佛告状规则的要件。这种既判力解析不同于争点效表面并能提供更澄莹的识别决策。

关节词:依权益审查;合同效力;既判力;先决法律关系;中间证实之诉

《法学研究》2022年第1期要目

(CLSCI/CSSCI/北大中语中枢)

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1.中华法系的百年历史叙事

作家:赵明(西南大学法学院)

内容摘要:记忆中国现代法学的世纪历程,中华法系的历史叙当事者要在进化论、民族论和法治论三种语境中伸开。不同语境中的法史学者,通过将中华法系与其他法系比较较,揭示出了相互有别的中华法系之历史形貌。在进化论语境中,中华法系因其陈腐而落伍,丧失了型构现实糊口次序的人命力,需全体性地给以批判和狡赖。在民族论语境中,中华法系因其系统性、连结性和民族性而独具特色,整理、发掘、重述其历史谱系,既有助于增强民族文化自信力,也为重建“新中华法系”提供了缺欠的精神前提。在法治论语境中,中华法系以其“治乱之谈”和“良法善治”的血缘伦理身份内涵标明,在前现代社会中法律不可能取得型构社会糊口次序的泰斗地位。法制现代化是不同语境下中华法系之历史叙事的共同追求,中华法系研究的百年学术史,实质上是一部追求法治斯文的中国现代精神史。

关节词:中华法系;法制现代化;法治;法学谈话

2.地方性法则设定行政处罚的空间

作家:王克稳(苏州大学王健法学院、公法研究中心)

内容摘要:从地方治理的现实需要起程,无论地方创制性立法设定“其他行政处罚”,如故地方履行性立法补充、增设监犯步履与行政处罚,皆有其必要性与合感性。行政处罚法第12条第3款,赋予了地方履行性立法以行政处罚补充设定权,为确保地方立法机关合理运用该项权力,有必要对其适用空间加以厘定。为幸免行政处罚过多过繁,地方立法机关补充设定行政处罚时,应当免除“非必要不设定”的原则,并综合筹商义务内容的细则性、合感性和可履行性,以及监犯步履的可认定性等多项因素。地方性法则补充设定的行政处罚,只可限于上位法则定的行政处罚种类,且不可突破上位法则定的处罚幅度。

关节词:地方性法则;行政处罚设定权;地方立法权;地方性事务;央地共共事务

3.行政处罚中择一重罚规则的体系化阐释

作家:刘连泰(厦门大学法学院)

内容摘要:择一重罚规则的适用面对功令统率权与高额罚金权包摄主体不一的难题。综合功令轨制不错部分惩办该问题,在综合功令之外,则需分情况适用不同的惩办决策。在识别“罚金数额高的规矩”时,应根据法定罚的上限而非决定罚来比较罚金的轻重。根据法定罚金额高的法律作出的决定罚,其数额不可低于法定罚金额低的法律所规矩的罚金下限。行政机关诞妄适用择一重罚规则作出罚金决定,东谈主民法院不错作出变更判决,但变更判决要受遏制不利变更规则的管理。在被东谈主民法院判决消灭并责令重作的情形中,行政机关加重对当事东谈主的罚金,平常应证明其加重罚金莫得坏心,因裁量高出被判决责令重作的之外。

关节词:行政处罚;择一重罚;功令统率权;高额罚金权;遏制不利变更

4.集体建设用地向屋基地的地性退换

作家:耿卓(广东外语外贸大学地皮法制研究院)

内容摘要:法律要乞降实践需求提议了屋基地和集体建设用地之间地性退换的改更动题。集体建设用地向屋基地的地性退换,是突破轨制制约和开脱不雅念羁绊的篡改举措,具有缺欠的政策价值和实践深嗜。地性退换有其伦理基础和历史基础,集体建设用地和屋基地的标准构造亦为地性退换奠定了轨制基础。从实践发展来看,地性退换具有转折性、依稀性和非谨慎性的特色,不错差异为自愿利己阶段、严格管制阶段、“三块地”篡改阶段和新一轮篡改阶段,其中蕴含了值得挖掘利用的轨制资源,不错为畴昔发展提供启发和参考。地性退换应维持底线想维,维持以东谈主为本,维持省俭集约利用集体建设用地,尊重下层实践,凸起分类施策,矜重篡改协同。咱们不错从地性退换的决定主体、内容和要领等方面澄莹其轨制要点,为达成农民户有所居的篡改宗旨提供表面决策。

关节词:地皮管理法;户有所居;屋基地;集体建设用地;地性退换

5.基于价钱影响的期货市集附近规制表面:反想与重构

作家:钟维(中国东谈主民大学民商事法律科学研究中心、中国东谈主民大学法学院)

内容摘要:在基于价钱影响的期货市集附近规制表面中,附近被界说为专门制造东谈主为价钱的步履。东谈主为价钱的判断依赖于替代的价钱圭臬,即功令实践中往往采取的参照系比较方法。这种判断方法不仅证明艰难,且在行政处罚听证会或法庭接洽中容易受到质疑,导致期货市集附近问题上的监管无力。要改变此种景况,来源,在判断附近步履是否变成东谈主为价钱时,所关爱的要点应当是影响市集价钱的力量和因素,而非附近步履变成的价钱是否偏离了正常供求力量下应有的价钱水平。其次,应当将意图行为附近的中枢要件,运用价钱影响测试的分析框架,以步履东谈主的不高洁步履和其他径直或转折笔据为支撑,并辅以经济或教会分析等方法进行综合判断。终末,当步履东谈主的附近步履未变成或未能证明变成东谈主为价钱时,引入试图附近进行规制。

关节词:价钱影响;东谈主为价钱;附近意图;附近;试图附近

6.我国民事履行反转表面基础与轨制构造的更动

作家:陈刚(广州大学法学院)

内容摘要:我国民事履行反转轨制一方面因在实践启动中背离民事诉讼法的立法趣旨,出现了“审执合一”的要领构造和可能被履行反转之诉替代之问题;另一方面因生成于传统权益主义诉讼体制,又面对着表面基础和轨制构造都需要透澈改造的问题。相较于其他被履行财产过后施济轨制,民事履行反转轨制对于达成诉讼经济和诉讼飞速的理念,促成纠纷一次性或最大化惩办,有着十分显然的轨制上风。因此,将民事履行反转轨制由权益进行主义启动模式改变成贯彻处均权主义的启动模式,使之在保留原有轨制功能及上风的同期,又稳健新时期民事诉讼的发展需要,是当下民事强制履行法立法过程中应予充分筹商和勤苦惩办的要紧课题。具体轨制构建上,应将不当得利之债规矩为民事履行反转轨制的实体法基础,并将其定性为实质诉讼标准;维持审执分立的要领构造和拆除另诉的处理决策;将反转轨制规矩在民事诉讼法“审判要领”编中,并设立裁判解释要领。

关节词:履行反转;最终养息说;审执分立;不当得利

7.因果关系诞妄问题尽头搪塞

——以步履危机现实化说的再阐释为中心

作家:黎宏(清华大学法学院)

内容摘要:因果关系诞妄,是为了惩办在因果关系上认定过宽,衰落履东谈主对一些苍凉的恐怕闭幕也要承担既遂职责的问题而提议的观点,是试图将在客不雅监犯阶段难以惩办的问题转换至主不雅职责阶段加以惩办的尝试。但这种尝试不仅无法惩办具体问题,还会加重职责阶级判断的包袱,导致监犯阶级判断与职责阶级判断失衡。因此,在客不雅层面处理因果关系诞妄问题成为学说主流,其中,步履危机现实化说应当成为首选决策。仅仅,刻下对步履危机现实化说的解析带有较浓厚的相配因果关系论颜色。步履危机现实化说强调因果关系的客不雅性,以为在有无因果关系的判断上,莫得必要以内容依稀的标准性因素即“相当性”行为判断依据,而惟有以科学毅力所证实的步履对现实解懒散生的孝敬度或者参与度为根据,判断现实闭幕能否评价为步履危机的现实化即可。

关节词:因果关系诞妄;条件说;相配因果关系;客不雅归责;步履危机现实化

8.回首法律标准:刑事值班讼师轨制适用问题再反想

作家:贾志强(吉林大学法学院)

内容摘要:目下我国刑事值班讼师轨制标准背后折射出有权机关扼制辩方权利的倾向。根据法律标准意旨,惟有被追诉东谈主莫得诡辩东谈主,国度就应“强制指派”值班讼师介入案件。将“约见”解读为国度指派值班讼师需以被追诉东谈主苦求为前提,这羞辱了讼师会见与介入案件的关系,且将国度职责转嫁给个东谈主,弱化了对被追诉东谈主取得最低限定法律援助权利的保险。相干标准性文献将值班讼师阅卷权能为止为“查阅”,但基于法律援助法第37条的文义、控辩对等之要领公正底线要求等因素,值班讼师阅卷权能还应包括“概要”“复制”。《法律援助值班讼师做事办法》第10条第2款规矩,值班讼师有量刑异议时,惟有其招供犯法嫌疑东谈主认罪认罚的自愿性,就应在具结书上署名。这是对值班讼师功能“见证化”的公开宣示,与2018年刑事诉讼法第201条的意旨以及值班讼师实质性参与量刑协商的篡改要求相矛盾。值班讼师应被赋予断绝署名的权利。“实质性参与”应是目下完善值班讼师轨制的基本标的。

关节词:值班讼师;介入案件;阅卷权;认罪认罚从宽

9.唐当年盗罪之变迁研究

作家:朱腾(中国东谈主民大学法学院)

内容摘要:尽管称呼不一,但盗罪无疑是古今刑事法律均极为关爱的罪名,今东谈主也习气于以财产性犯法来解析传统中国的盗罪。然则,在中国翰墨初创之时,“盗”其实是泛指“不正”“不当”之义的词汇;至战国时期,才被相对明确地用来指称滋扰财产的步履,但其“不正”“不当”之义也并未完全隐没。此种日常语义的多端倪性也影响到战国秦至汉代的法律对盗罪的联想,使盗罪一方面以作歹取财为主旨,另一方面又保留着突出财产性犯法之观点为止的可能,从而表现出一定的含义复杂性。至魏晋南北朝,立法者们虽试图对盗罪给以分化或净化,但由于“盗”字的日常语义依然具有多端倪性,行为法律术语之盗罪的含义复杂性也无法透澈改变并最终留传在唐律之中。

关节词:盗罪;计赃定罪;与盗同法;群盗;取非其物

【2021年《法学研究》论坛专题】

10.常识产权外洋博弈与中国谈话的价值取向

作家:吕炳斌(南京大学法学院)

内容摘要:好意思国在常识产权全球治理中呈现出一味强化权利保护的价值倾向。受其影响,常识产权保护的外洋规则呈现不休强化之势。但是,好意思国在国内法中存在对常识产权强化保护的均衡机制,有别于其对外片面输出强化保护规则。一味强化保护的常识产权轨制会走向偏颇。我国在常识产权外洋博弈和对话中需要提议我方的谈话寝兵话体系,其前提是明确本国谈话的价值取向。比较历史、文化取向而言,谈话构造的价值取向旅途具有优厚性。在外洋博弈中,我国宜秉持并提倡常识产权法的二元价值取向。二元价值取向契合常识产权法基本旨趣,体现了世界共同价值,其中枢作用在于纠偏,我国应维持和发扬这一价值取向。

关节词:常识产权;外洋博弈;谈话体系;药品专利期限补偿;合理使用

11.常识产权贬责性抵偿的类型化适用与风险幸免

——基于外洋常识产权规则的视角

作家:刘银良(北京大学法学院)

内容摘要:贬责性抵偿轨制的宗旨在于通过贬责既往侵权步履而威慑畴昔侵权步履,其前提包括权利的细则性、侵权判断可行和过度威慑的绝望影响小。常识产权的不细则性决定了它与贬责性抵偿有着根底冲突,难以全面适用贬责性抵偿轨制。从贬责性抵偿轨制的前提和侵权步履的谈德可责性起程,可对常识产权贬责性抵偿进行类型化适用,坏心常识产权侵权步履或可适用贬责性抵偿,一般常识产权侵权步履则难以适用。在外洋常识产权规则下,既要保护常识产权,又要为高洁竞争保留合理空间,常识产权与竞争的均衡才可产生最优的创新激励效果。常识产权贬责性抵偿可能变成过度威慑,冲破常识产权与竞争的均衡,妨碍常识产权法基本宗旨的达成。类型化适用有益于缩短或幸免常识产权贬责性抵偿的轨制风险。

关节词:常识产权;贬责性抵偿;加重抵偿;坏心侵权;过度威慑

12.著述权合同中作家权益保护的规则弃取与续造

作家:熊琦(华中科技大学法学院)

内容摘要:著述权合同规则和集体协商所需中介组织的双重缺失,导致我国作家在著述权合同领域面对诸多不自制待遇时处于无法可依的境地。比较法上作家权益保护的轨制安排,又因不同国度相干产业力量对比各别而有不同旅途。在缺乏原土基本规则支撑的情况下,更稳健我国产业特色的惩办旅途,一方面是根据比较法教会来重新校准作家权益的保护范围,幸免以过后规则径直保险作家收益,通过事先规则增助作家的自治智力;另一方面是运用法教义学的方法从著述权法合同章和民法典合同编两个领域完成对作家权益保护的解释学续造。应将著述权法合同章中规矩的许可或转让的权利种类行为合同成立的“必要之点”,要求合同条件明确列举每项权利的使用范围、宗旨、期限和版税圭臬。应在区分无偿和有偿的著述权专有许可合同的基础上,类推适用民法典合同编中合同收场的一般规则和相干闻明合同收场权来完成对作家利益保护规则的续造。

关节词:著述权合同;作家权益;合同肃清;合同收场

13.版权保护与创作、文化发展的关系

作家:章凯业(中国海洋大学法学院)

内容摘要:将版权的功能等同于荧惑创作,是对现实的过度简化。从作家的角度来看,个体的创作受到多重动机的驱使,版权只上演着一个相对边缘性的变装。版权更缺欠的向度是在产业领域,其作用是在引子稀缺和信息传递依附价值传递的产业环境下,确保常识的大规模商品化得以奏凯进行,后者在客不雅上提高了社会常识的存量和传播范围,同期强化和扩大了作家行为一种事业的地位和范围。刻下的引子充裕和创作传播妙技的散播化,催生了人人化创作,并使其成为自媒体时期公众之间缺欠的对话交流形式。同期,互联网的零旯旮成本和平台的麇集效应与版权相结合,提高了版权东谈主垄料订价的智力和麇集版权的市集鸠合度。版权与文化闹热的关系,需要在新的信息社会的布景下进行类型化分析。一个宽松的文化发展环境、以产业政策为主导的规模化大市集、低成本的常识要素解放流动以及国度的救助和反把持介入,是目下我国进一步达成文化发展与闹热的必由之路。

关节词:版权;引子稀缺;文化产业;信息社会;常识产权反把持

《中外法学》2022年第1期要目

(CLSCI/CSSCI/北大中语中枢)

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【特稿】

1.“全域数字法院”的构建与达成

作家:李占国(浙江省高档东谈主民法院)

内容摘要:频年来中国互联网司法发展取得了显耀成效,为建设一种全新的法院样态——“全域数字法院”提供了可能。与既往的法院信息化建设不同,“全域数字法院”是一场重塑性的轨制更动,它以线上线下深度和会、内网外网分享协同、有线无线互联互通为基本要求,愈加矜重系统集成与数字赋能,愈加矜重经过再造与轨制重塑,愈加矜重全面数字化与高度智能化,运用“时间+轨制”为达成更高水平的自制正义注入新效力。建设“全域数字法院”,主要旅途是通过“平台化建设”“无纸化转型”“智能化赋能”三阶段,打造全人命周期的司法平台,提供全时空在线的司法服务,构建全流域智能的司法模式,驱动司法轨制的全地点变革,并最终达成司法领域从数字赋能到轨制重塑的更动性变革。

关节词:全域数字法院;平台化;无纸化;智能化;轨制变革

2.论中国古典政法传统

作家:黄文艺、邱滨泽(中国东谈主民大学法学院,吉林大学司法斯文协同创新中心)

内容摘要:古典政法传统是秦汉以来中国政事法律领域形成的一整套相对牢固的意志形态、轨制安排和治理实践。“政”“法”关系是古代政事家、想想家想考治国问题的要紧主题,产生了一系列独具特色的表面厚实。广义上的“政”“法”关系,表现为政必有法、为政以法、法依政行、政法同构、政法互动。狭义上的“政”“法”关系,即“政”“刑”关系,表现为政刑一体、政主刑辅、政先刑后、政刑互补。历经遥远的演进,古典政法传统形成了多元一体的政刑场域、清平世界的政法逸想、统分结合的权力构架、互动互塑的政社关系、综合施治的治理模式、奉法循理的仕宦军队等基本样态。古典政法传统蕴含的民为国本、天下太平、变法图强、综合为治、贯注未然、情理法和会等想想值得今东谈主鉴戒。

关节词:政法传统;政刑场域;清平世界;综合治理

【专题:平台反把持】

3.平台经济领域的反把持法实施

——以经济效率宗旨为起点

作家:李剑(上海交通大学凯原法学院)

内容摘要:在平台经济领域,欧盟和好意思国反把持法实施力度有很大各别,中国也显然呈现出两个阶段。这种各别需要解释,而经济效率宗旨组成了解析的起点。通过福利圭臬,经济效率宗旨建立了联合、细则的分析框架。但这一分析框架也受到诸多因素的管理,并面对平台经济的挑战。《反把持法》虽然明确了经济效率宗旨,但莫得澄莹的福利圭臬。刻下对平台企业的高强度功令,更多是追求非经济效率宗旨的闭幕。行为多宗旨法律,非经济效率宗旨使得《反把持法》更具现实回应性。不外,要达成更好的实施效果,仍需要完善的反把持法轨制,并在个案中进行更充分地说理。

关节词:平台经济;经济效率宗旨;福利圭臬;反把持

4.反不高洁竞争法“权利”与“利益”双重客体保护新论

作家:龙俊(福建师范大学法学院)

内容摘要:“权利一元保护”与“利益一元保护”是学界对反不高洁竞争法(反法)保护客体的一般轮廓,且建基于反法“利益一元保护”通说之上的常识产权法往往具有适用上的优先性。但是,从反法的历史血缘、利益与权利的转换程式以及现行反法的标准实践来看,利益与权利双重保护更稳健反法的客不雅推行:在历史演化层面,反法虽从民法均分离,但本色上却承继了传统民法中权利与利益双重保护的血缘;在转换程式上,反法伴跟着“利益—法益—应然权利—法定权利”的转换旅途而形成一种“随动关系”,既为这一“过程利益”提供保护,又将行为“转换节点”的具体“法益”和“权利”以实定法的方式确立下来;在标准实践方面,行为法益保护的经营者利益以及社会人人利益、行为应然权利的商誉权、行为从应然权利向法定权利顺利转型的生意奥妙权,以及行为法定权利的破钞者知情权等客体均得到了反法的推行承认。在双重客体保护论的基础上,反法中的诸多疑难问题均可取得进一步释明。

关节词:利益;权利;生意奥妙;一般条件;反不高洁竞争法

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5.平台消除式并购的反把持法则制

作家:王伟(清华大学法学院)

内容摘要:全球大型数字平台通过“复制、收购与消除”的策略消除并购了多数初创企业,激发了创新赛谈把持的费心。初创企业并购平常不会引起显耀的市集结构变化,但跟着时候推移,平台“切腊肠式”的消除式并购,在消除潜在竞争敌手、强化自身市集附近地位的同期,更会扭曲遥远创新供给,致使畴昔市集可竞争性丧失。而并购效率改进收益的沦陷、创业者奖励作用的证伪与动态竞争管理器具的全面失灵,进一步要求反把持功令机构应甩掉目下浩繁不行为的监管作念法,实时识别与规制平台消除式并购。对此,有必要引入里面文档访问、并购价钱组因素析等并购动机过滤机制,识别出那些出于消除畴昔竞争威胁或消除潜在迭代式创新宗旨的初创企业并购;同期,通过引入补充性的讲演门槛、设定更具针对性的审查挽回措施与授权必要的过后访问,将能有用地遏制平台老本的无序扩展,为初创企业创造一个不受主导平台消除式并购威胁的现代化营商环境。

关节词:数字平台;消除式并购;初创企业;反把持;假阳性诞妄

【专论】

6.平台用工做事权益保护的立法进路

作家:谢增毅(中国社会科学院法学研究所)

内容摘要:我国互联网平台工东谈主数目多达数千万,且增长飞速。平台工东谈主面对身份不解确、做事时候长、收入不牢固、事业伤害保险缺失、算法启动分歧理等凸起问题。由于平台用工的特殊性,皇冠信用盘开户现存做事法尽头司法实践难以为平台工东谈主提供有用保护。频年来,越来越多的国度,包括好意思国、法国、意大利等对平台工东谈主进行了专门立法。我国有必要出台平台工东谈主权益保护专门立法。平台工东谈主权益保护立法的基本想路是确保稳健“做事者”圭臬的工东谈主得到做事法保护,并为一般平台工东谈主提供基本做事权益保险。立法应通过做事关系举证职责转换规则,使平台工东谈主身份得到正确归类。平台工东谈主的基本权益内容应根据通盘工东谈主应享有的基本权益、平台用工的活泼性以及平台主要依靠算法启动的特色而联想,应赋予平台工东谈主对等办事、事业安全卫生、工资、工时、加入工会和集体协商等方面的权利,以及与算法相干的权利。

关节词:互联网平台;平台工东谈主;做事者;算法;新办事形态

7.集体建设用地轨制篡改的纳税与征收模式辨析

作家:黄忠(西南政法大学创新式国度建设法治研究院)

内容摘要:我国集体建设用地轨制篡改正面对“征收+出让”抑或“入市+纳税”的模式遴选难题。由于在人人基础设施成本与收益的测算、地皮天然升值与非天然升值的区分以及地皮升值税的税基、税率细则上存在诸多艰难,纳税模式在回收人人基础设施投资和达成地利分享的宗旨上不占上风。而且,集体经营性建设用地入市还面对后续经营上的不细则性,从而会对人人基础设施投资的回收和地利分享宗旨的达成带来更大风险。推行上,纳税和征收绝非截然对立,地皮升值税在性质、功能和效果上与地皮征收有相似性,东谈主为拔高纳税地位,以为其比征收更斯文的不雅点并不科学。因而,咱们尚不可料定纳税例必优于征收,故集体建设用地轨制的篡改仍需因地制宜,让“征收+出让”与“入市+纳税”两种模式互相竞争、鉴戒,并在地尽其利、地利分享的宗旨下取得融贯发展。

关节词:征收;地皮出让金;纳税;地皮升值税;集体建设用地

8.法庭捕快权研究

作家:占善刚(武汉大学法学院)

内容摘要:法庭捕快权乃法院为阐扬法庭次序及审判的威严所享有的采取次序措施及施加次序罚的权力。法庭捕快权有妨害驻防作用、妨害拆除作用与妨害制裁作用三种基本形态。基于法庭次序阐扬的实效性与法庭捕快权实施基础的客不雅实在性,法庭捕快权依附于裁判权,由担当裁判权的法院运用。法庭捕快权以功能深嗜上的法庭为其实施的时空范围,以妨害法庭次序及审判威严的步履及状态为规制对象。对于妨害法庭次序的步履实施何种作用形态的法庭捕快权取决于法院的合宗旨性裁量,应受比例原则的规制。法庭捕快权在我国由三大诉讼法分别标准,不仅未能科学地体认法庭捕快权的性质,也未能正确地清澈法庭捕快权应有的实施规模,加重了司法实务中法庭捕快权轨制适用之乱象,亟待联合立法构建。

关节词:法庭;法庭捕快权;裁判权;对等原则;比例原则

9.颓唐行政公益诉讼法律标准体系之构建

作家:王春业(河海大学法学院)

内容摘要:在诉讼宗旨、拿起主体、受案范围、举证职责、诉前要领等方面,行政公益诉讼都与普通行政诉讼有宏大各别。行政公益诉讼虽被置于《行政诉讼法》之中,但后者无法为前者提供一套有用的适用规则。必须在《行政诉讼法》之外另行构建颓唐的行政公益诉讼标准体系。主不雅诉讼与客不雅诉讼之分为构建行政公益诉讼法律标准体系提供了表面基础。《行政诉讼法》所细则的行政诉讼具有主不雅诉讼倾向,以权利施济为宗旨;而行政公益诉讼则是典型的客不雅诉讼。为此,有必要建立以客不雅诉讼为基础的颓唐行政公益诉讼法律标准体系,制定专门的行政公益诉讼法,明确行政公益诉讼特有的内容,对诉前要领进行抑遏司法化,并建立驻防性行政公益诉讼,为行政公益诉讼量身定作念法律依据。

关节词:行政公益诉讼;主不雅诉讼;客不雅诉讼;行政公益诉讼法

10.行为做事基准的个东谈主信息保护

作家:王倩(同济大学法学院)

内容摘要:做事者的个东谈主信息保护问题存在特殊之处,具体表现为资强劳弱和东谈主格附属性布景下知情同意规则的失灵、做事数字化后做事者被透视和被操控的风险、有组织分娩的融合关系中个东谈主信息处理的需要,因此不可完全适用《个东谈主信息保护法》的一般规则。做事基准法已经纳入立法规划,在其中就做事者个东谈主信息保护作念专门规矩,这是对数字时期东谈主权保护新挑战的回应,对于其他做事基准的达成也有缺欠深嗜。在做事关系中仅免除私法旅途不及以保护个东谈主信息,还需要配备公权力保险,做事基准法的双重保护机制也契合了这一需求。行为做事关系中保护个东谈主信息的特殊法,做事基准法的相应条件应该筹商怎么对一般规则进行养息,包括限制知情同意规则的适用,称心东谈主力资源管理的高洁需求,修改删除权、可捎带权和自动化决策条件,融合主管机构、施济方式和法律职责。由于“必需”是一个语境依赖型观点,将来还应该通过配套文献来规制做事场面的视频监控等典型的应用场景。

关节词:做事基准法;个东谈主信息保护;数字化;东谈主力资源管理

11.罪过犯中被害东谈主的行为义务与自我负责的规模

作家:马卫军(兰州大学法学院)

内容摘要:被害东谈主自我答责表面强调自我决定,从而保险个东谈主解放。法所关爱的领域,是来回性的契约领域。非契约领域,属于个体的自治空间。刑法并不关爱发生在“自我统率领域”内的“侵害步履和侵害闭幕”。在自治领域,被害东谈主应当确保“闭幕的不发生”。对参与被害东谈主“自我统率领域”内的步履,存身于限制的正犯观点和共犯的二元参与体系的观点,大略在教义学上得到准确解读。义务东谈主在事实上有留心解懒散生的可能性、义务履行与利益毁伤不可显耀失衡、不不错人命为代价履行义务、东谈主身保护与财产保护义务的“强制力”应当有别,是考量行为义务规模的因素。超出财产保护义务履行范围的,义务东谈主完全投入到了自我统率的空间。对于变成的毁伤闭幕,由被害东谈主答责。突出东谈主身保护义务的,应区分事业义务东谈主与非事业义务东谈主,分别对待。步履东谈主创设的风险与事业义务东谈主伤一火之间存在细腻关联之时,属于急迫性风险,由步履东谈主答责。事业义务东谈主正常履行事业义务的,属于事业性统率。事业义务东谈主发生误判之时,不可由事业义务东谈主自我答责。无义务者实施保护步履变成毁伤的,应该对侵害闭幕自我答责。

关节词:罪过犯;行为义务;自我决定;自我答责;规模

12.论利益包摄对犯法参与类型界分的影响

——以财产性犯法为中心

作家:秦雪娜(北京理工大学法学院)

内容摘要:中外司法实务在区分中枢和次要的犯法参与类型时,惯常地筹商参与东谈主的利益包摄情况。特殊是对于财产性犯法,径直突破了以组成要件为中心的区分模式,格外侧重于参与东谈主对经济利益的包摄。对此,学界尚未进行充分的表面说明。在坚信利益包影相响论的基础上,将利益包摄行为综合区分圭臬的影响因子之一的作念法,不具有体系感性;将利益包摄行为认定参与步履施展的客不雅作用的转折事实,未体现关联性;将利益包摄行为认定参与东谈主主不雅深嗜的情状笔据,不具有明确性。犯法参与类型的区分圭臬具有递进序列的主客不雅端倪,在证实参与东谈主具有实施组成要件的具体步履智力的基础上,利益包摄是推定参与东谈主是否具有实施组成要件的步履意志的转折事实。财产性犯法具有激烈的追求利益的经济脾性,以利益包摄推定参与东谈主实施组成要件的步履意志,在财产性犯法中具有更可靠的推定效果。

关节词:利益包摄;犯法参与类型;步履意志;财产犯法

【后生】

13.论著述权法的范式退换

——从“权利”到“步履规制”

作家:丁文杰(复旦大学法学院)

内容摘要:现行著述权法条规的构造具有浓厚的天然权表面颜色,爱好对著述东谈主身权的保护,且在处理著述财产权时板滞于物权构造。静态想维的权利范式缺乏体系化想维,将著述权误会为对作品这一无体“物”享有的权利。然则,著述权的本色是步履规制,其对私东谈主活动解放的限制程度较高。因此,著述权法的想维方式也需要从静态想维的权利范式转向动态想维的步履规制范式。动态想维的步履规制范式,既不错纠正政策形成过程中的利益歪斜问题,也不错弥补著述权法条规与使用者浩繁默契之间的偏差。

关节词:著述权法;静态想维;动态想维;权利范式;步履规制范式

14.情理推断在刑事证明中的标准运作

——以事实证成表面为分析框架

作家:王星译(华中科技大学法学院)

内容摘要:情理推断所以教会常识为前提的推行,其在司法证明中的作用是必要但危机的。我国现行印证证明模式中并莫得包容情理推断的空间,但其却在实践中隐性运作,同期因短缺管理机制而易于导致权力滥用以至温情裁判。为化解正当性与高洁性危机,有必要标准情理推断在司法证明中的运作。然则,传统印证证明表面的外部视角,无法形貌司法证明的全貌,不错引入一种里面不雅察视角行为补充。司法证明在结构上是包含价值判断的论证式教会推行,事实认定因而具有似真性。在似真性证明的轨制语境中,情理推断作用于从笔据命题推导出案件事实的证明过程之中,扶持裁判者认定并证成对事实真实信。在该事实证成的表面分析框架中,情理推断的标准运作需要以默契怒放的竞争性论辩要领为场域,以包容性的证明方法体系为前提;为留心权力滥用,还应给裁判者施加事实证成义务。

关节词:情理推断;司法证明;事实证成

《法学家 》2022年第1期要目

(CLSCI/CSSCI/北大中语中枢)

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【主题研讨:中国共产党携带下的法治建设记忆与瞻望】

1.“法律监督”观点内涵的中国流变

作家:王舟师(华东政法大学法律史研究中心)

内容摘要:我国的“法律监督”观点,乃是在鉴戒和解析苏联的检察机关定位、监督职能和“检察监督”观点之基础上形成的。苏联法中的“检察监督”,是在阐扬法制联合的宗旨下,以一般监督为中枢,以垂直携带为组织保险所形成的观点。基于对“检察监督”的默契,“法律监督”在中国当先是行为一个法学观点被提议,并初步完成观点转型。“法律监督”入法成为法律观点后,在中国法的语境中生成新的深嗜,最终取得宪法上的内涵并具有了中国化的理念和轨制内涵。在强化诉讼监督及监察体制篡改的布景和“四大检察”新样式下,“法律监督”在任能维度成为一个具有宪制基础并领有等闲监督职能的专门轨制,是党携带下法治建设的缺欠成就之一。“法律监督”观点的中枢内涵已经定型,但权益配置方面依然处在动态演进之中。

关节词:检察监督;一般监督;法律监督;“四大检察”;监察体制篡改

2.公职东谈主员双轨惩责轨制的宪法基础

作家:屠凯(清华大学法学院)

内容摘要:政务处分法设立双轨惩责轨制有其宪法上的依据。我国宪法为公职东谈主员设立了两种职责制。在功能上,权力职责制强调公职东谈主员应当受东谈主民监督;做事职责制则强调提高做事质地和做事效率。在理念上,权力职责制体现了“为东谈主民服务”的政事要求;做事职责制则意在“反对官僚主义”。由做事职责制发展出的“社会主义职责制”,还进一步证实了相应组织具有宪法赋予的自主管理权。以上述区分为指引,不错合理差异处分决定机关的管理权限。政务处分虽可用于落实做事职责制,却主如果落实权力职责制的器具;任免机关、单元的狭义“处分”则主如果落实做事职责制的器具。监察机关照章不可代替机关、单元径直作出狭义“处分”。狭义“处分”要领可由公职东谈主员任免机关、单元的组织(东谈主事)部门推动。

关节词:双轨惩责轨制;政务处分;处分;权力职责制;做事职责制

【专论】

3.宪法基本国策条件怎么投入税法“总则”

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——规制时期税收法典化的逆境尽头破解

作家:廖呈钱(西南政法大学经济法学院、中国财税法治研究院)

内容摘要:税法“总则”是落实税收法定原则、达成税法体系化的基本形态,亦是税收法典化的基础性工程。然则,规制时期下“解法典化”的趋势,使得税收法典化堕入标准闭塞性与现实怒放性之间矛盾的逆境。宪法基本国策条件的客不雅法次序性质,使得其在具备标准拘束力的同期大略保持结构的怒放性,赋予国度义务的同期通过“反射性利益”尽头主不雅化来保护公民的权利。由此,宪法基本国策条件不错成为破解税收法典化逆境的有用旅途。具体而言,宪法财政基本国策条件确立的发展导向需要通过税法“总则”的立法宗旨条件给以具体化。在维持抑遏法典化的通则法定位基础上,以量能课税原则、受益原则和国度扶持原则的多元互补重塑税收自制的内涵,并在要领保险之下,通过立法换取机制,最终形成“规则—职责”相说合的立法体例。

关节词:基本国策条件;税法总则;规制时期;税收法典化;发展导向

4.债权的侵权法保护尽头法理组成

作家:施鸿鹏(复旦大学法学院)

内容摘要:侵权法中的权利并不以社会典型公开性为必要,权利属性的界定取决于包摄效力与排他功能。以此为判断圭臬,债权基于其不同的面向,在侵权法中具有双重属性:债权的包摄具有权利的属性,其利益内容主要表现为处分及受领;债权的达成利益不属于债权的包摄效力,也不具有排他功能,具有益益的属性。后者进一步体现为达成给付利益相干之债务东谈主意志、职责财产、给付客体及债务东谈主东谈主身。无论是行为权利如故利益的债权,不当得利轨制、契约轨制等法律部门诚然大略对第三东谈主侵害债权提供部分施济,但是从法理上及交易需求角度看均不搁置侵权法的施济;而且基于侵权法的施济与制裁功能,债权的侵权法保护有其必要性。从债权的侵权法保护的组成要件角度看,侵害债权包摄即可援引监犯性,其主不雅过失并不限于专门;对于债权给付利益的侵害,因债权并不拘束第三东谈主,因此其监犯性应以步履作歹为判断基准,经由制定法对步履之特殊禁令或违犯公序良俗完成监犯性之判断,而主不雅要件原则上仍然需要存在致损之专门。

关节词:债权;侵权法;权利;利益

5.重构讹诈轨制:一个实用主义的分析

作家:张凇纶(广东外语外贸大学地皮法制研究院)

内容摘要:纵不雅讹诈的轨制史,经过基督教的谈德化改造,对讹诈的标准更强调其主不雅意图,最终呈现为总则中的讹诈标准,针对法律步履(合同)的效力。这一进路未能看到讹诈轨制背后行为加快机制的国度权力。国度和市集在打击讹诈时,不错是同路东谈主,但也可能存在病笃关系。尽管传统民法将讹诈步履与恫吓步履并排加以标准,但就步履模式来看,二者各别显然,讹诈轨制与恫吓轨制的现代决裂大势所趋。讹诈应开脱合同与侵权的东谈主为区隔,进而充任一种法律施济的触发安装:一方面,应当鉴戒刑法上受害东谈主教条学的不雅念,骗局过于显然且有悖俗内容,而受害东谈主我方却积极参与,不应取得补偿(但不拆除激发对加害东谈主的公法制裁);另一方面,在当事东谈主相信受到影响时,应具体化、个案化和客不雅化地西宾当事东谈主的具体景况从而提议惩办决策。讹诈应当重返罗马法的模式:对讹诈的标准优先由特殊法进行。

关节词:讹诈;恫吓;深嗜自治;轨制主义;施济

6.公论与刑法的偏差式互动:贬责年齿个别下调的中国叙事

作家:朱笑延(吉林大学法学院)

内容摘要:缩短贬责年齿的公论诉求与刑法回应决然发展成为一双既密切关联、又有所区别,以至存在矛盾冲突的生力军,深度镶嵌未成年东谈主罪错步履治理的复杂样式之中。引入詈骂期牵记麇集(LSTM)对14058条新浪微博相干批驳文本进行情感分类,分别统计正向、中性、负向情感的高频词,不错数据化呈现社会公论的具体诉求与刑法回应的推行效果。面对社会公论对刑法功能的过度祈望、对保看护念的十分搁置、对标准设立的明确狡赖,刑法采取了散播式功能叙说、不可“一放了之”的谈话体系置换、年齿全体下调与多重限制并行的回应策略。然则,这一趟应策略导致社会公论对刑法的功能祈望不降反升、保护与惩责的理念招供度愈加失衡、限制性标准存在异化风险。刑法应在解析、尊重社会公论的演化逻辑与中枢诉求的前提下,冉冉缩小功能诉求与治理供给的偏差,以惩责理念的强调带动保看护念的培育,寻找救助个别下调的高洁性基础,探索“公论诉求—刑法指引—社会互动”的“杜鹃—鸳鸯模式”。

关节词:贬责年齿;社会公论;刑法修正案(十一);杜鹃—鸳鸯模式;法律实证研究方法

【视点】

7.高卑鄙犯法“量刑倒挂”逆境与“法益复兴”决策

——从认罪认罚从宽轨制的视角伸开

作家:庄绪龙(苏州大学王健法学院/公法中心、中国社会科学院法学研究所)

内容摘要:无论是从法形而上学视域的公正视角如故司法实践的态度,基于归并笔犯法事实的前提,“卑鄙犯法量刑不高于上游犯法”原则已被浩繁承认。然则,由于上游犯法来源的千般性与卑鄙犯法的相对单一性特色,司法裁判中高卑鄙犯法“量刑倒挂”景色时有发生。为了搪塞这一分歧理景色,频年来司法机关在认罪认罚从宽轨制的“背书”下,着力探索了一系列方法,主要包括:将自首、率直情节“不错收缩处罚”的实质条件依稀化并东谈主为主导“收缩处罚”闭幕,时间化地创设“卑鄙犯法量刑轻于上游犯法的主犯但重于从犯”规则,对卑鄙犯法多数适用非幽囚刑。然则,上述决策与认罪认罚从宽轨制并无实质关联。事实上,在认罪认罚从宽轨制布景下,卑鄙犯法步履东谈主退赃退赔的“赎罪”抑或“法益复兴”步履不错行为量刑实质从宽的表面根据。具体而言,卑鄙犯法步履东谈主在上游犯法案发前的“法益复兴”情形,不错筹商对其“相对不告状”,在上游犯法案发后的“法益复兴”情形,不错筹商对其“定罪免刑”。

关节词:高卑鄙犯法;量刑倒挂;认罪认罚从宽;法益复兴

8.以民事司法查封财产设定典质的效力分析

作家:张尧(对外经济贸易大学法学院)

内容摘要:虽然《担保法》《物权法》以及《民法典》明确规矩不得以照章被查封的财产设定典质,但不可据此认定其属于遏制性规矩,从而将违犯该规矩而设定典质权的步履一律归为无效。查封虽在公法上具有皆备效力,但就其对债务东谈主的效力而言,尤其是在最妙手民法院于2004年制定《查封规矩》之后,已经由皆备效力转为相对效力。结合《民法典担保轨制解释》第37条第2款规矩来看,若查封已经充分公示,债务东谈主以查封物设定的典质权仅是相对无效,不得反抗苦求履行东谈主(包括轮候查封的苦求履行东谈主)以尽头后参与到履行要领中的债权东谈主,但对于其他债权东谈主而言仍是有用的。如果查封的公示效应不达,则允许成立善意取得,就查封物取得典质权的债权东谈主有权反抗前述主体。

关节词:查封;典质;处均权;皆备效力;相对效力

9.标准语境下供词补强规则的解释图景

作家:董坤(中国社会科学院法学研究所)

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内容摘要:补强规则中的供词是指证明案件主要事实的被告东谈主供述,补强笔据是供词外的其他法定笔据,与供词莫得同源性。鉴戒域外的“罪体圭臬”和“确切性圭臬”,根据补强对象的不同可将供词补强模式差异为罪体印证补强模式、遮蔽性笔据(细节)补强模式和供词事实补强模式。我国不宜采供词事实补强模式,但可结合罪体印证补强模式与遮蔽性笔据补强模式,将补强对象范围为止在“闭幕、犯法步履和主体归并”三个客不雅面。三个客不雅面的补强意味着案件事实认定上的两大效果:一是可判断“犯法已发生,该东谈主有参与”,以缩短假案冤案出现的风险;二是供词真实切性得到补强,所涵盖的主要犯法事实可推断为真。然则“部分为真则沿途为真”的推断逻辑仍难免产生质疑,但供词补强规则是定罪规则,并不搁置仅有供词仍可认定案件的部分事实或情节。天然,为确保供词补强规则适用的可靠性,可从供词正当性以及供述动机等外部保险机制再行审查。

关节词:供词补强;罪体印证补强;遮蔽性笔据补强;供词事实补强

10.论皇冠体育赛事转播权的皇冠体育法则制

作家:姜栋(中国东谈主民大学法学院)

内容摘要:皇冠体育赛事转播权行为一种皇冠体育行业沿袭成习的习用语,在我国并未组成法律权利。皇冠体育赛事转播“三点三层”的生意模式和法律构架大略证明,皇冠体育赛事转播建筑于赛事组织者对于皇冠体育赛事所享有的某种未经法律招供的基础性权利。学理分析标明,“商品化权”和“无形财产权”的学说并不可正确解释此种基础权利,而“物权”和“民事权益”的解释方法也难以精准的定位该权利属性。因此,赛事组织者对皇冠体育赛事所领有的皆备权难以在现存法律体系内得到妥善解释。在比较西洋皇冠体育强国关联皇冠体育赛事转播权法律定性的基础上,本文指出,赛事权利应由皇冠体育法进行标准,赋予皇冠体育协会赛事权利东谈主的正当地位,从而借助民法和皇冠体育法间的一般法和特殊法关系好意思满保险赛事权利,这亦然惩办具有行业特殊性的皇冠体育法律问题的一种有用方式。

关节词:皇冠体育赛事转播权;赛事权利;皇冠体育法;特殊法

【争鸣】

11.我国刑法莫得规矩共同正犯

——单一正犯体系的视角

作家:刘明祥(中国东谈主民大学刑事法律科学研究中心)

内容摘要:主张我国刑法亦然采取区分制犯法参与体系的论者,有的以为我国《刑法》第25条、也有的以为第26条是对于共同正犯的规矩,并以此行为我国刑法采取区分制体系的缺欠法律依据。但是,我国《刑法》第25条、第26条均不是对于共同正犯的规矩。不仅在这两个条规中找不到“共同正犯”或与之含义同样的词语,而且对这两个条规所指涉的犯法参与东谈主,也莫得类似德、日刑法“依正犯处罚”的规矩;况且,采取单一正犯体系的我国刑法,并不会有区分制体系的刑法所特有的那种对于共同正犯的规矩。根底原因在于,区分制体系下须用共同正犯的规矩和理念来惩办的定罪处罚难题,在我国的单一正犯体系下并不存在。

关节词:共同犯法;共同正犯;犯法参与;区分制体系;单一正犯体系

12.作歹是客不雅的,职责是主不雅的?

——对当下包摄表面的一种质疑

作家:崔志伟(上海师范大学形而上学与法政学院)

内容摘要::“作歹是客不雅的,职责是主不雅的”之主张既无法合理搪塞“中立”匡助步履的可罚性问题以及步履东谈主主不雅上存在特殊默契的侵害情形,也不契合处罚不可犯未遂的司法近况。“先客不雅后主不雅”的审查措施在天然科学上的合理基础不复存在,权利保险理念与作歹的客不雅性间也不存在例必关联。客不雅优先的审查顺位的上风主要体目下要领法而非实体法。主客不雅二分法并不现实:“宗旨性动词”使主客不雅要素无法完全割裂,主不雅要素缺位可能无法评价作歹的有无,主不雅要素还大略影响到具体的作歹类型判断以及步履危机的程度。主不雅专门和步履东谈主的特殊默契在作歹判断中的地位决然无法撼动,至少在专门的行为犯中,客不雅包摄论已过甚其词。主客不雅二分式的犯法组成模式并不稳健事物的原本面庞,两者也不存在皆备的先后次序,主客不雅相结合的作歹判断才愈加贴合推行。因此,应当重新注视职责要素的范围,专门、宗旨等要素推行上应归入组成要件的领域。狡赖客不雅作歹论,“作歹与职责的区分”才得以确切确立。

关节词:作歹;职责;客不雅包摄;主不雅包摄;专门的行为犯

【评注】

13.《民法典》第157条(法律步履无效之法律后果)评注

作家:叶名怡(上海财经大学法学院)

内容摘要:本条中“民事法律步履”既包括财产步履也包括身份步履,既包括包袱步履也包括处分步履;“细则不发收效力”既包括效力待定法律步履终未获追尊、已成立终未获审批的情形,也包括法律步履未成立的情形。本条中“财产”包括一切可转让的利益,就权利移转型合同而言,财产返还请求权系物权性的回收复状请求权,它主要指有形财产的占有回复和权利簿册记录的回复。折价补偿请求权为特殊的不当得利请求权,在合同无效算帐场合,应一般性禁用《民法典》第986条得利丧失抗辩规则。毁伤抵偿请求权是一种特殊的缔约罪过抵偿请求权,可适用于两边明知或须知合同监犯、背俗而无效的场合。本条并非宣示性条件,它规矩了三项颓唐的请求权基础。在法律对建设工程合同等特殊合同以尽头他法律步履无效另有特殊规矩时,应各依该特殊规矩处理。

关节词:民事法律步履;无效;法律后果;财产返还;折价补偿;毁伤抵偿

《法商研究》2022年第1期要目

(CLSCI/CSSCI/北大中语中枢)

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【法治热门问题】

【马克想主义法学与新时期中国特色社会主义法治】

1.习近平法治想想中的司法篡改表面要义

作家:卞建林(深圳大学)

内容摘要:党的十八大以来,习近平同道创造性地运用马克想主义旨趣,密切结合中国推行,全面说明了在新时期怎么维持和发展中国特色社会主义司法轨制,如安在鞭策国度治理现代化的过程中鞭策司法体制和司法智力的现代化等一系列要紧表面与实践命题,形成了丰富、严谨的司法篡改表面体系。习近平法治想想中的司法篡改表面具有昭彰的时期特征和深奥的表面内涵,其以创新性为统领、以东谈主民性为根底、以科学性为内涵、以实践性为导向,是对中国特色社会主义司法轨制表面与司法篡改实践的创新发展,必将在深化司法篡改、建设法治中国的谈路上施展指引作用。

关节词:习近平法治想想;司法篡改;司法体制

【法治热门问题】

2.袭警罪中“暴力”的法教义学分析

作家:刘艳红(中国政法大学刑事司法学院)

内容摘要:自《中华东谈主民共和国刑法修正案(十一)》实施以来,世界各地的袭警罪首案频发。司法实务东谈主员对袭警罪中“暴力”的解析泛化以及入罪门槛过低,导致袭警罪大有成为我国继醉驾犯法之后第二大犯法的趋势,怎么解析袭警罪中的“暴力”因此成为表面和实务中的难题。结合我国司法实务中部分地区发生的袭警罪的典型首案,根据刑法中“暴力”的含义以及袭警罪“暴力蹙迫”步履的标准内涵,袭警罪中“暴力”的性质仅限于“硬暴力”而不包括“软暴力”;暴力的发生仅限于突袭性而不包括粗拙及具有意料可能性的非突袭性暴力,暴力突袭性的具体特色包括突发性、瞬时性和不测性;根据袭警罪侵害捕快东谈主身安全、妨害公事正常履行从而滋扰人人次序法益之逻辑关系,以及组成要件稳健性与保护法益之间的共通性,应磋议暴力袭警步履尽头闭幕,通过法益甄别值得处罚的暴力袭警步履,从而将不具有可罚性的暴力袭警步履拆除在刑法的适用范围之外。

关节词:袭警罪;暴力蹙迫;硬暴力;突袭性;妨害公事

3.我国反把持罚金轨制的更动

——基于全体主义理念的研究

作家:王健(浙江理工大学法政学院)

内容摘要:我国已经启动反把持法的改进做事,其中罚金轨制的改进广受关爱。在反把持罚金轨制的应用中虽然全体主义理念初露端倪,但是仍具有相配大的局限性,以至还发生了不少背离罚金全体主义理念的案例,导致罚金威慑力受到较大的冲击。纵不雅20世纪90年代以来西洋国度反把持罚金轨制的更动,基于单仍是济实体表面和经济连结性表面而采取的罚金全体主义轨制联想是一种较为常见的作念法。罚金全体主义平常包括罚金基准的全体主义和罚金职责的全体主义。新时期我国反把持罚金轨制的更动应引入全体主义理念,在轨制联想上以企业集团总销售额为基准预料反把持最高罚金名额和细则反把持罚金大企业威慑乘数,同期明确规矩母公司春联公司的罚金承担连带职责以及在一定情形下要求企业承继者承担罚金职责。

关节词:反把持罚金;全体主义理念;单仍是济实体表面;经济连结性表面;罚金基准;罚金职责

4.匹俦共同债务的例外规则:以法国法为参照

作家:石佳友(中国东谈主民大学民商事法律科学研究中心)

内容摘要:我国的匹俦共同债务轨制当先由司法解释所确立。2003年《最妙手民法院对于适用〈中华东谈主民共和国婚配法〉几许问题的解释(二)》以“婚配关系存续期间”行为判断匹俦共同债务的依据激发浩繁争议;2018年《最妙手民法院对于审理波及匹俦债务纠纷案件适用法律关联问题的解释》试图对此进行矫正,确立了对于“家庭日常糊口需要”及“共债共签”的规则等。2020年《中华东谈主民共和国民法典》将后者全体纳入其中。在匹俦共同债务轨制的司法适用过程中,应留心过度强调债权东谈主保护、扩大连带职责适用的倾向。为此,可鉴戒法国法的相干教会,以“家庭日常糊口需要”为中枢,将匹俦共同债务的适用范围主要限于家庭日常糊口的破钞性债务,而拆除对外担保、大额举债或投资步履等激发的经营性债务。另外,还应通过司法解释和指导性案例,确立财产混同的处理规则、坏心情形拆除适用规则等,确保相干当事东谈主利益的保护。

关节词:匹俦共同债务;连带债务;共同财产;家庭日常糊口需要;共同财产制

5.投资公约仲裁轨制篡改的中国遴选

作家:余劲松(中国东谈主民大学法学院)

内容摘要:投资公约仲裁轨制有益于投资者保护,但其也存在易于导致东谈国与投资者权益保护失衡等问题。中国应适合外洋上的篡改大势和潮水,从实体规则和要领规则两个方面对投资公约仲裁轨制进行篡改,采取包括阐扬东谈国的管理权、缩减仲裁庭解放解释公约的空间以及加强缔约国对公约解释的抑遏权等措施,以确保其能均衡保护投资者与东谈国的权益。欧盟倡导的投资法院轨制虽然对争端当事东谈主的深嗜自治有一定的限制,但是能纠正投资公约仲裁轨制的某些缺欠劣势,中国可筹商在与欧盟的双边投资协定谈判中探索接收并改进这一轨制的可能性。

关节词:投资公约仲裁;实体规则;要领规则;投资法院

【法学争鸣】

6.庭审阶段补充侦查轨制合感性省想

——以审判中心主义为布景

作家:韩旭(四川大学法学院、四川省司法轨制篡改研究基地)

内容摘要:庭审阶段的补充侦查轨制是权益主义诉讼结构和“侦查中心主义”的产品,其理念是追求“实体真实”。该轨制不稳健刻下以审判为中心的刑事诉讼轨制篡改的精神,有违控辩均衡的诉讼原则,也不利于保险被告东谈主的东谈主权,导致司法资源奢靡和诉讼效率缩短,且有侦查权僭越审判权之嫌。针对上述弱点,结合检察机关正在实行的以“案-件比”为中心的考核机制,宜尽快烧毁庭审阶段的补充侦查轨制。行为补偿,应当赋予控辩两边对等的笔据苦求权,改由东谈主民法院进行庭外访问,庭外访问的要点应是有益于被告东谈主的笔据。对于庭审阶段翻证的证东谈主,不宜由侦查(访问)机关片面筹商核实,而应当奉告其出庭作证。

关节词:庭审阶段;补充侦查轨制;审判中心主义;控辩均衡

7.反想刑法谦抑主义

作家:孙国祥(南京大学法学院)

内容摘要:谦抑性西宾已成为当下评判刑事立法和刑事司法的基础性分析器具。与此相应,我国晚近以来的历次刑法修正案所反应的犯法化进度被不少学者反复诟病为“不谦抑”。刑法谦抑主义虽然彰显了古典刑法保险个东谈主权利的理念,但是谦抑性并非一个价值中立、突出时空、无出其右的刑法原则。直面现代社会刑法法益保护与东谈主权保险的内在病笃关系,仅从单一化的谦抑主义维度去评判刑法发展的得失是偏颇的。谦抑性应该还原为罪刑法定原则之下用来说明和贯彻罪刑法定原则的子原则。反想刑法谦抑主义,并非要放胆或终结对刑法谦抑性的追求,而是主张在坚信谦抑理念的同期对谦抑性在立法和司法、设罪和配刑等不同场域作不同的主理。刑法的发展需要在法益保护与东谈主权保险中寻求一种张弛有度的动态均衡,而绝非单向度的谦抑主义。

关节词:刑法谦抑主义;犯法化;非犯法化;轻刑化;刑法修正案

8.典质合同债法效力的解释进路

作家:唐勇(中央民族大学法学院)

内容摘要:《中华东谈主民共和国民法典》第400条袭取《中华东谈主民共和国物权法》第185条对《中华东谈主民共和国担保法》第41条规矩的典质合同收效模式进行了改变,但同样未就典质合同的债法效力问题作出明文规矩。《中华东谈主民共和国民法典》颁布前,就登记要件主义下典质未登记时的典质东谈主职责,既有表面和司法实践将《中华东谈主民共和国合同法》第107条之适用视为天然,对此,应当给以系统反想。就债法面向的典质合同及典质登记义务,在保证合同进路与买卖合同进路之外,存在以原因步履无偿性为切入点的赠与合同解释旅途,典质合同(之债权步履面向)之无名部分不错类推适用《中华东谈主民共和国民法典》合同编赠与合同规则;进而,典质登记义务因《中华东谈主民共和国民法典》第658条第1款之恣意消灭权而应给以柔化,从而使得《中华东谈主民共和国民法典》第577条之天然适用一般性地破灭;同期,柔化之典质登记义务,可据《中华东谈主民共和国民法典》第658条第2款之公证再给以要式强化;典质登记义务柔化险些一概性地拆除了典质东谈主背约职责的证立,但债权东谈主利益保护仍得于“三端倪担保结构”中渐次加持而得以玉成。

关节词:民法典;典质合同;赠与合同;无偿步履;债法效力

9.股东出资义务的请求权主体研究

——兼评《民法典》联合合同、利他合同条件

作家:张其鉴(中央民族大学法学院)

内容摘要:细则股东出资义务的请求权主体存在请求权基础、公司法自创规则两条旅途。前者有奠基性深嗜,在该旅途下,应厘清出资义务的商定基础、法定基础,矜重债法与公司法并用的系统想维。本源性的出资义务是商定的,表现为股东协议、公司轨则,其区别于法定产生的出资义务滋生体。股东协议是组织性合同,依《中华东谈主民共和国民法典》联合合同、利他合同条件,出资义务请求权东谈主应包括公司、其他股东,但公司法特殊价值会对出资义务抗辩权等产生扼制作用。轨则性质依内容不同具有可分性,其出资条件应界定为组织性合同,请求权主体也包括公司、其他股东。其他股东对出资义务请求有颓唐利益,组织法不应拆除其出资义务请求权。债权东谈主取得出资义务请求权是法定的,须稳健法定组成要件。公司法改进时,应明确公司、其他股东的出资义务请求权源于股东协议、公司轨则。

关节词:出资义务请求权主体;请求权基础;股东协议;公司轨则;《民法典》

【法学论坛】

10.社会科学在司法裁判中的运用旨趣与方法

作家:郑智航(山东大学法学院)

内容摘要:法学界对于社会科学在司法裁判中运用的研究源于对以逻辑演绎方法为中枢的科学主义在法学中附近地位的反想和以教会主义为中枢的社会科学在法学中的兴起。为了确保投入裁判性事实认定领域的社会科学具有泰斗性和劝服力皇冠信用盘平台,社会科学必须借助相应的笔据规则。社会科学常识行为笔据的准入圭臬经...